在這種情況下，如果用這個logo申請商標，logo的著作權(quán)人自商標取得注冊的5年內(nèi)可以隨時主張企業(yè)侵犯了其在先權(quán)利，企業(yè)要么面臨商標被撤銷的結(jié)局，要么就要向著作權(quán)人支付大筆的許可費用。而不保證所申請的商標能夠獲準注冊，更不表明申請人已經(jīng)取得了對該商標的專用權(quán)，也不能作為免除或者減輕申請人使用未經(jīng)核準注冊的商標所產(chǎn)生的法律責(zé)任的依據(jù)。工商部門提醒市民，要正確認識和看待《注冊申請受理通知書》，謹慎決定是否使用僅獲受理的商標，減少因使用商標引發(fā)行政查處或侵權(quán)訴訟的情況發(fā)生。
根據(jù)《商標法實施條例》第46條第1款的規(guī)定，商標注冊人申請注銷其注冊商標或者注銷其商標在指定商品上的注冊的，應(yīng)當(dāng)向商標局提交商標注銷申請書，并交回原《商標注冊證》。由此可見，商標注冊人可以自行提出注銷申請。根據(jù)《商標法實施條例》第47條第1款的規(guī)定，商標注冊人死亡或者終止，自死亡或者終止之日起1年期滿，該注冊商標沒有辦理移轉(zhuǎn)手續(xù)的，任何人可以向商標局申請注銷該注冊商標。
提出注銷申請的，應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)該商標注冊人死亡或終止的證據(jù)。
另外，對于注冊商標有效期滿后，寬展期滿仍未申請續(xù)展的，商標局將依法注銷其商標注冊。
[法律依據(jù)] 《商標法實施條例》第46、47條；《商標法》第38條。
什么樣的商標可以獲得注冊？實踐中不是任何由文字、字母、圖形、數(shù)字等元素單獨或者組合而成的商標都可以獲得注冊。我國商標法第十條規(guī)定了8種禁止作為商標使用的情形，第十一條規(guī)定了3種不能獲得注冊的情形，在其他條款中還規(guī)定了幾種不予注冊并禁止使用的情形。另外，如果與同類別的商標構(gòu)成相同或者近似也不能獲得注冊。
忌在同類別申請與他人相同或近似的商標
中國人大都喜歡用吉祥的詞語作為自己產(chǎn)品的商標，但是我國現(xiàn)在每年商標的申請量高達百萬個，商標總共才4 5個類別，因此重復(fù)的機率較大。一般的規(guī)則是，如果在同一個類別上申請與他人相同或近似的商標，就很難獲得注冊。因此，在申請之前進行相關(guān)的查詢就尤為必要。以前商標查詢比較麻煩，必須去商標局查，費錢、費力、費時，現(xiàn)在則可以通過網(wǎng)絡(luò)公開查詢，只要進入中國商標網(wǎng)進行檢索，就可以大概了解自已擬申請注冊的商標是否與其他商標構(gòu)成相同或近似。但盡管如此，實踐證明有一些并非那么容易判斷，這時最好向服務(wù)機構(gòu)進行咨詢。
忌直接表明商品的質(zhì)量、原料、功能，夸大宣傳并帶有欺騙性
王婆賣瓜，自賣自夸，企業(yè)大都傾向?qū)⒆罹哂行麄餍缘脑~語作為商標，用來直接表明商品的質(zhì)量、功能，宣揚商品的用途。比如用"永固"作為鎖具的商標，用"立白"作為洗衣粉商標。很顯然企業(yè)對這些商標往往比較喜歡。判斷商標是否直接表明商品的質(zhì)量、原料、功能，是否夸大宣傳并帶有欺騙性，并不是很困難，企業(yè)更感興趣的是如何選擇一些與之意義相近又可以獲得注冊的商標。企業(yè)的意圖可以理解，也存在既可以達到這樣的目的又不違背法律規(guī)定的辦法，比如采用暗示性商標。
忌違反社會主義道德
"二人轉(zhuǎn)"商標申請被駁回了，理由是 "在安全套等商品上申請注冊?二人轉(zhuǎn)?商標，易對?二人轉(zhuǎn)?藝術(shù)形式造成不良影響，違反了商標法第十條的規(guī)定 有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。"什么是"社會主義道德風(fēng)尚"？什么是"其他不良影響"？現(xiàn)行法律并沒有具體規(guī)定，一般認為包含以下因素 具有政治上不良影響的；使用我國各黨派、社會團體、政府機關(guān)的名稱、簡稱及標志；使用各國貨幣的圖形及名稱作商標有損其尊嚴的；以宗教派別的名稱、偶像作商標，有傷宗教感情，易產(chǎn)生不良影響的；有害社會道德風(fēng)尚的，比如"金錢萬歲"等。這些是企業(yè)申請商標時一定要回避的。
忌申請注冊通用名稱
將行業(yè)通用名稱注冊為商標其目的十分明確，就是想獨自占用該名詞，借以排斥其他競爭者，這種作法是法律所禁止的。任何人想獨占通用名稱，打破行業(yè)的慣常規(guī)則，必然引發(fā)眾怒，即使獲得了注冊，任何人在任何時候都可以向商標評審委員會申請撤銷該注冊商標。比如在一起訴訟中，上海市第一中級人民法院認為"甑餾"為商品的通用名稱，認定牛欄山酒廠等企業(yè)的使用行為屬于正常使用，實際否定了"甑餾"是注冊商標。
通用名稱并沒有法定的概念，沒有任何一個產(chǎn)品名稱天生就是通用名稱。通用名稱一般是指在某一范圍內(nèi)約定俗成被普遍使用的某一種類商標的名稱。通用名稱的判斷并沒有明晰的法律標準，為此導(dǎo)致的糾紛也不少見。所以為避免引發(fā)糾紛，使商標處于不穩(wěn)定狀態(tài)，最好不要用通用名稱去申請注冊商標。
忌侵犯他人在先權(quán)利
注冊商標如果侵犯他人在先權(quán)利，不應(yīng)獲得注冊，即使僥幸獲得注冊也可能被撤銷。我國商標法沒有明確規(guī)定在先權(quán)利的具體內(nèi)容。實務(wù)中一般認為在先權(quán)利包括 注冊商標權(quán)；因在特定展會展出而獲得的在先權(quán)利；他人因商標使用并創(chuàng)出一定影響而獲得的在先權(quán)利；企業(yè)名稱權(quán)；外觀設(shè)計專利權(quán)；姓名(包括筆名、藝名)權(quán)；自然人的肖像權(quán)；知名商品的特有商品名稱權(quán)；其他權(quán)利如著作權(quán)等。
侵犯在先權(quán)利的圖形商標一般以侵犯著作權(quán)為多。現(xiàn)在很多企業(yè)喜歡請人設(shè)計logo，如果將這個logo作為商標來申請，則需注意 如果logo是委托別人設(shè)計的，屬于委托作品，如果對著作權(quán)歸屬約定不明或不約定，著作權(quán)就歸屬設(shè)計者。在這種情況下，如果用這個logo申請商標，logo的著作權(quán)人自商標取得注冊的5年內(nèi)可以隨時主張企業(yè)侵犯了其在先權(quán)利，企業(yè)要么面臨商標被撤銷的結(jié)局，要么就要向著作權(quán)人支付大筆的許可費用。要防止這種情況的發(fā)生，企業(yè)只有提高知識產(chǎn)權(quán)意識，在請人設(shè)計logo時，一定要與設(shè)計人書面約定著作權(quán)的歸屬。
浙江一公司向國家工商行政管理總局商標局申請注冊“花園”商標被駁回，理由是其他公司已于１９９９年１１月在同一類別上申請注冊了“ＧＡＲＤＥＮ＋高登”商標。依據(jù)我國《商標法》第二十八條的規(guī)定 “申請注冊的商標，凡不符合本法有關(guān)規(guī)定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的，由商標局駁回申請，不予公告。”
浙江這家公司對此非常不解，認為“花園”和“ＧＡＲＤＥＮ”，一個是中文，一個是英文，怎么可能構(gòu)成相似？于是委托筆者所在律師事務(wù)所提起復(fù)審。該案件涉及商標相似性的判斷，需要從中文詞匯和外文詞匯的角度進行分析。
根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋，“近似商標”就是指文字、數(shù)字、圖形或者顏色組合等商標要素在發(fā)音、視覺或者含義或者排列順序以及整體上雖有一定區(qū)別，但易產(chǎn)生混淆的商標。在常人看來，“花園”和“ＧＡＲＤＥＮ”，其發(fā)音不同，視覺也不相同，排列順序更不相同，兩者不可能產(chǎn)生混淆。況且認定商標相同或者近似的原則是“以相關(guān)公眾的一般注意力為標準”，而普通消費者可以輕而易舉地區(qū)分“花園”和“ＧＡＲＤＥＮ”的區(qū)別，特別是“花園”為中文詞匯，“ＧＡＲＤＥＮ＋高登”為英文和中文的組合，區(qū)別性更大。
對于同一件事物，普通公眾的認識與法律的本意往往有很大出入。不可否認，“花園”和“ＧＡＲＤＥＮ”在視覺方面的確存有較大差異，但“ＧＡＲＤＥＮ”的中文含義為花園這一點也毋庸置疑。根據(jù)我國司法解釋的規(guī)定，商標要素區(qū)別性很大但是含義相同也將被判斷為相似。而我國商標審查指南也規(guī)定，中文詞匯與外文詞匯常用含義相同的，一般判為近似商標。稍微學(xué)過一點英文的人都知道“ＧＡＲＤＥＮ”就是花園的意思，兩者之間可以畫等號。而像“ＧＡＲＤＥＮ＋高登”這樣由兩個部分組成的商標，商標局一般是將兩個部分分開審查，只要有一個部分相似，就直接駁回。據(jù)此，商標局判定“花園”和“ＧＡＲＤＥＮ＋高登”構(gòu)成近似，又因為“ＧＡＲＤＥＮ＋高登”申請在先，所以駁回了浙江這家公司的商標申請。
無論是按我國司法解釋的規(guī)定，還是按商標局的審查規(guī)則，“花園”商標與“ＧＡＲＤＥＮ＋高登”都構(gòu)成近似，通過申請復(fù)審獲得商標注冊的可能性很小，浙江這家公司最終采納了本所的建議，放棄了復(fù)審請求。
上述事例的啟示是，公司申請商標前，在進行中文檢索時，不要忘記同時進行外文檢索，避免中文詞匯和外文詞匯在含義上的“沖突”。對于商標要素相似性的判斷，需要聽取專業(yè)人士的意見。
花了近2000元，等了兩年時間，可申請的商標卻一直沒有批下來。市民張先生昨日向本報記者反映了此事。經(jīng)了解，張先生接到的《注冊申請受理通知書》出具單位是商標代理機構(gòu)，而不是商標局，沒有任何法律效力，據(jù)此不能判定張先生申請的商標有沒有被商標局受理，這也是張先生申請的商標遲遲未獲批的原因。
記者從工商部門獲悉，近年來出現(xiàn)了個別不法者利用商標《注冊申請受理通知書》欺騙申請人，主要有三種伎倆，分別是作出虛假承諾，口頭保證只要有商標局的《注冊申請受理通知書》就能拿到注冊證；謊稱“有了《注冊申請受理通知書》就可免受工商機關(guān)查處侵權(quán)和對他人提起的侵權(quán)訴訟進行抗訴”，欺騙申請人；利用申請人不了解受理通知書出具機關(guān)的弱點，以商標代理機構(gòu)出具的《注冊申請受理通知書》替代應(yīng)當(dāng)由商標局出具的《注冊申請受理通知書》，謊稱注冊申請已被受理。有關(guān)人士介紹，根據(jù)我國商標法及其實施條例的有關(guān)規(guī)定，領(lǐng)到《注冊申請受理通知書》僅表明商標局收到了申請人的商標注冊申請書件，并將依法對其申請進行實質(zhì)審查，以決定是否核準商標注冊；而不保證所申請的商標能夠獲準注冊，更不表明申請人已經(jīng)取得了對該商標的專用權(quán)，也不能作為免除或者減輕申請人使用未經(jīng)核準注冊的商標所產(chǎn)生的法律責(zé)任的依據(jù)。
工商部門提醒市民，要正確認識和看待《注冊申請受理通知書》，謹慎決定是否使用僅獲受理的商標，減少因使用商標引發(fā)行政查處或侵權(quán)訴訟的情況發(fā)生。對發(fā)現(xiàn)不法者以受理通知書欺騙、誤導(dǎo)他人的，可向所在地工商所投訴、舉報；對涉嫌詐騙的，應(yīng)當(dāng)及時報告公安機關(guān)。
商標權(quán)是指一定的民事權(quán)利主體占有、使用、收益、處分某個特定商標的資格或能力。商號權(quán)是商號所有人對其商號所享有的權(quán)利。從兩者的定義可以看出，因為商號與商標的具有相似性，導(dǎo)致兩者在使用上經(jīng)常會發(fā)生混淆，從而引起商業(yè)主體利益上的沖突。
正是由于客觀上的混淆引起了利益上的沖突，打亂了市場經(jīng)濟應(yīng)有的經(jīng)濟秩序，才使沖突升級為一種法律現(xiàn)象。不容置疑的是，這種混淆顯然只有在不同的商業(yè)主體之間才會發(fā)生，但往往它們都是以持有合法權(quán)利的形式表現(xiàn)出來的，也就是本文討論的權(quán)利沖突的形式來體現(xiàn)的。而主觀上的混淆則是法律在解決權(quán)利沖突時要衡量的一個重要因素。
商號權(quán)與商標權(quán)沖突的現(xiàn)狀
我國現(xiàn)行法律對商號權(quán)保護不足。沒有將商號權(quán)作為與商標權(quán)并列的知識產(chǎn)權(quán)來保護，僅將商號作為人身權(quán)中的企業(yè)名稱來保護;我國有關(guān)商號的立法層次較低，這種狀況導(dǎo)致我國對商號保護不力的局面;沒有明確賦予商號權(quán)在與商標權(quán)發(fā)生沖突時“在先權(quán)”的地位，根據(jù)我國現(xiàn)有法律規(guī)定，商號尚未明確取得阻止商標注冊的在先權(quán)地位。
對商標與商號的法律規(guī)定協(xié)調(diào)不夠。對這兩者予以協(xié)調(diào)規(guī)定，相互制約是各國立法的共性，而我國目前對企業(yè)名稱登記和商標注冊分別受《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》和《商標法》的調(diào)整。為滋生惡意侵權(quán)提供了土壤，導(dǎo)致了商標權(quán)與商號權(quán)沖突更加激烈。
現(xiàn)行的一些解決商標權(quán)與商號權(quán)沖突的規(guī)范，包括司法解釋，均尚欠明確，缺乏可操作性。
解決商號權(quán)與商標權(quán)沖突的建議
靈活運用現(xiàn)有法律規(guī)定保障合法在先權(quán)利人的利益。在處理兩權(quán)沖突中，尤其是現(xiàn)有法律沒有明確規(guī)定如何保護的在先商號權(quán)的問題，當(dāng)其被不正當(dāng)?shù)負屪樯虡瞬阂飧偁帟r，可利用《不正當(dāng)競爭法》總則方面的規(guī)定加以保護。對總則條款、誠實信用原則的彈性解釋與運用是保護商號權(quán)人和商標權(quán)人合法利益的最后救濟原則。
賦予商標和商號合理的法律地位。我們應(yīng)該改變商標保護優(yōu)先的傳統(tǒng)觀念，給商號應(yīng)有的知識產(chǎn)權(quán)保護地位。這也是解決商號權(quán)和商標權(quán)沖突的前提條件。針對《民法通則》對商號權(quán)的定位不準，“建議我國在《民法通則》中的知識產(chǎn)權(quán)一節(jié)中增加商號權(quán)保護的規(guī)定，并相應(yīng)地從人身權(quán)一節(jié)中刪去這一規(guī)定，以符合國際慣例和商業(yè)名稱權(quán)的自身屬性，完善我國的權(quán)利劃分體系”。
完善商號與企業(yè)名稱的定位以提高商號的立法層次。只有提高商號的立法層次，才有利于加強企業(yè)以及全社會對商號專用權(quán)的重視，有利于增強行政機關(guān)和司法機關(guān)執(zhí)法的力度，有利于打擊侵犯商號權(quán)的不正當(dāng)競爭行為。
我國立法可以借鑒國際做法，采用商號一詞，并制訂一部《商業(yè)登記法》，這部法律中可對于商號的取得、轉(zhuǎn)讓、評估、繼承、侵權(quán)責(zé)任及其管理做出詳細的規(guī)定，使商號的內(nèi)容更加體系化。此外，對于那些經(jīng)長期使用已上升為商品標識的商號，可在《商標法》專門加以保護或在《反不正當(dāng)競爭法》加以規(guī)制。
構(gòu)建統(tǒng)一的商號法律保護體系。在商號法律保護中，應(yīng)當(dāng)采用國際上通行的自愿注冊與強制注冊相結(jié)合的商號使用原則，同時，在有條件的情況下賦予商號全國性的法律保護效力，徹底克服商號保護在地域上所呈現(xiàn)的差異性。
注重商號權(quán)保護的法律協(xié)調(diào)。應(yīng)加強各法律對商號保護的協(xié)調(diào)，除在基本法的高度確定商號權(quán)的法律位階，以引起人們對商號權(quán)的重視，培養(yǎng)和增強人們的法律意識外，同時可對于《反不正當(dāng)競爭法》加以改進，“設(shè)定兜底條款，及時規(guī)范經(jīng)濟生活中新出現(xiàn)的不正當(dāng)競爭行為?！?/p>
改進立法技術(shù)以指導(dǎo)司法實踐。明確將商號權(quán)作為在先權(quán)利之一。一方面應(yīng)該明確界定在先權(quán)利的范圍，在先權(quán)利應(yīng)當(dāng)包括他人或他人已經(jīng)以民法或其他知識產(chǎn)權(quán)法享有的權(quán)利。另一方面對在先權(quán)利的構(gòu)成應(yīng)有嚴格的要求，非正當(dāng)權(quán)利人不能主張在先權(quán)利;應(yīng)將有混淆危險作為解決商標權(quán)與商號權(quán)沖突的條件;在兩權(quán)沖突中對商號的保護可設(shè)定以物的標識使用、有一定知名度等要求;重視利益的平衡。商標權(quán)與商號權(quán)之間沖突的解決除了保護在先權(quán)利原則外，還應(yīng)注重公平和平等原則，不應(yīng)顧此失彼。
參考文獻
1.曹新明.論知識產(chǎn)權(quán)沖突協(xié)調(diào)原則.法學(xué)研究，1999
2.邢森.反不正當(dāng)競爭法律制度的完善.法學(xué)雜志，2000
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